守望相助,共克時(shí)艱---文(wén)思達律師爲社會(huì)公衆答(dá)疑解惑
守望相助,共克時(shí)艱---文(wén)思達律師爲社會(huì)公衆答(dá)疑解惑
山東統河律師事務所 孟海霞律師
防疫抗疫形勢依然嚴峻。文(wén)思達律師一方面履行社會(huì)責任,給疫情嚴重的地區(qū)捐款助力;一方面研究并發布專業文(wén)章,向社會(huì)公衆提供法律咨詢和(hé)服務。以更專業的視(shì)角、更準确的站(zhàn)位分析形勢,爲客戶提供決策建議(yì),向社會(huì)公衆提供分析意見。疫情就是命令,防控就是責任!文(wén)思達律師在行動。
日前,文(wén)思達合夥人孟海霞律師應邀接受了(le)搜狐新聞網記者的電話(huà)采訪,就當前疫情下(xià),公衆關心的相關法律問題答(dá)疑解惑。
問題
受疫情影響,衆多服裝品牌在各級連鎖店(diàn)開(kāi)展微信銷售,許多從(cóng)不打折春款衣飾也(yě)參與了(le)打折、秒殺,這(zhè)讓一些(xiē)全款購買了(le)新品衣飾的消費者感到(dào)不滿,對(duì)此産生的差價糾紛、退貨等現(xiàn)象該如何解決?
解答(dá)
首先要看(kàn)全款購物的消費者與商家的交易狀态以及雙方如何約定,雙方是否進行了(le)保價及期限的約定,如果有約定依約定;雙方沒有約定,則應根據法律規定要看(kàn)消費者收到(dào)商品距引發糾紛之日是否超過七日,如果未超過七日,消費者可到(dào)商家退貨或者與商家協商返還差價。品牌服裝的春款衣飾屬于季節性商品,本次疫情暴發後,全國各地啓動重大(dà)突發公共衛生事(shì)件一級響應,進行了(le)非常嚴格的交通及公共場所管制,商場門(mén)店(diàn)停止營業,應屬于不可抗力,商家通過微信打折、秒殺季節性産品,屬于自(zì)力救濟,降低(dī)企業經營損失,并不違反公平及誠實信用(yòng)的交易原則,不能(néng)成爲疫情發生前全款購物的消費者要求返還差價的理(lǐ)由。所以建議(yì)消費者及商家充分協商,在特殊時(shí)期理(lǐ)性解決上(shàng)述問題。
法律依據
《民法總則》180條、《合同法》117條均對(duì)“不可抗力”進行了(le)規定,是指不能(néng)預見、不能(néng)避免并不能(néng)克服的客觀情況。
《中華人民共和(hé)國消費者權益保護法》第二十四條規定, 經營者提供的商品或者服務不符合質量要求的,消費者可以依照國家規定、當事(shì)人約定退貨,或者要求經營者履行更換、修理(lǐ)等義務。沒有國家規定和(hé)當事(shì)人約定的,消費者可以自(zì)收到(dào)商品之日起七日内退貨;七日後符合法定解除合同條件的,消費者可以及時(shí)退貨,不符合法定解除合同條件的,可以要求經營者履行更換、修理(lǐ)等義務。 依照前款規定進行退貨、更換、修理(lǐ)的,經營者應當承擔運輸等必要費用(yòng)。
問題
由于快(kuài)遞停運原因,如果商家在承諾日期内商品無法按時(shí)發貨導緻的損失,責任由誰承擔?
解答(dá)
也(yě)需要根據具體情形來(lái)分析,如在國家宣布停運前商家已發生逾期的,商家應承擔違約責任;相反雙方約定的履行期在宣布停運之後,則屬于因不可抗力不能(néng)履行,在不可抗力的情形存在期間商家一般不承擔履行供貨的違約責任,情形結束雙方及時(shí)溝通具體的履行情況。作(zuò)爲履行義務一方應将無法如期履行的情況通知(zhī)對(duì)方,并保存證據。
問題 延長2020年春節假期3天,這(zhè)對(duì)勞動者的工(gōng)資收入有無影響? 解答(dá) 實際延長的假期是1月31日至2月2日,自(zì)2月3日起至所在區(qū)域疫情防控期結束屬于延遲複工(gōng)期間。延長的3天對(duì)于标準工(gōng)時(shí)制中的固定月薪制勞動者的工(gōng)資收入沒有影響,但(dàn)對(duì)非全日制、計(jì)件制、綜合計(jì)時(shí)工(gōng)作(zuò)制、以出勤天數作(zuò)爲計(jì)薪标準的勞動者,以及勞動者的績效工(gōng)資,因實際工(gōng)作(zuò)時(shí)間或工(gōng)作(zuò)量減少将導緻工(gōng)資相應降低(dī)。 問題 因疫情防控延期複工(gōng)期間工(gōng)資如何支付? 解答(dá) 現(xiàn)在這(zhè)個問題尚有争議(yì),需要政府相關部門(mén)确定延遲複工(gōng)期間是否屬于休息日後方可最終确定。根據目前山東省公布的相關信息在延遲複工(gōng)期間(2月3日至所在區(qū)域疫情防控期結束),用(yòng)人單位參照停工(gōng)停産的規定支付工(gōng)資。即在疫情防控期或一個工(gōng)資支付周期内的,用(yòng)人單位應按勞動合同約定的标準支付勞動者工(gōng)資;超過一個工(gōng)資支付周期的,若勞動者提供了(le)正常勞動,則支付給勞動者的勞動報(bào)酬不得低(dī)于當地的最低(dī)工(gōng)資标準;若勞動者沒有提供正常勞動,應按國家有關規定辦理(lǐ)。按照山東省目前司法實踐中一般執行的“國家有關規定”,超過一個工(gōng)資支付周期勞動者沒有提供正常勞動的,用(yòng)人單位按照不低(dī)于山東當地最低(dī)工(gōng)資标準的70%支付待遇。所以爲防止出現(xiàn)未按時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的法律風(fēng)險,律師建議(yì)用(yòng)人單位先按照上(shàng)述标準執行,并與勞動者協商确定,待政府相關部門(mén)作(zuò)出明(míng)确規定後,按照規定進行調整。 法律依據 《關于職工(gōng)工(gōng)作(zuò)時(shí)間的規定》第四條規定,在特殊條件下(xià)從(cóng)事(shì)勞動和(hé)有特殊情況,需要适當縮短工(gōng)作(zuò)時(shí)間的,按照國家有關規定執行。 《傳染病防治法》第四十二條規定, 傳染病暴發、流行時(shí),縣級以上(shàng)地方人民政府應當立即組織力量,按照預防、控制預案進行防治,切斷傳染病的傳播途徑,必要時(shí),報(bào)經上(shàng)一級人民政府決定,可以采取下(xià)列緊急措施并予以公告:(一)限制或者停止集市、影劇(jù)院演出或者其他(tā)人群聚集的活動;(二)停工(gōng)、停業、停課;(三)封閉或者封存被傳染病病原體污染的公共飲用(yòng)水(shuǐ)源、食品以及相關物品;(四)控制或者撲殺染疫野生動物、家畜家禽;(五)封閉可能(néng)造成傳染病擴散的場所。上(shàng)級人民政府接到(dào)下(xià)級人民政府關于采取前款所列緊急措施的報(bào)告時(shí),應當即時(shí)作(zuò)出決定。緊急措施的解除,由原決定機關決定并宣布。 《工(gōng)資支付暫行規定》第十二條規定,非因勞動者原因造成單位停工(gōng)、停産在一個工(gōng)資支付周期内的,用(yòng)人單位應按勞動合同規定的标準支付勞動者工(gōng)資。超過一個工(gōng)資支付周期的,若勞動者提供了(le)正常勞動,則支付給勞動者的勞動報(bào)酬不得低(dī)于當地的最低(dī)工(gōng)資标準;若勞動者沒有提供正常勞動,應按國家有關規定辦理(lǐ)。 《山東省企業工(gōng)資支付規定》第三十一條 非因勞動者原因造成企業停工(gōng)、停産、歇業,企業未與勞動者解除勞動合同,停工(gōng)、停産、歇業在一個工(gōng)資支付周期内的,企業應當視(shì)同勞動者提供正常勞動并支付該工(gōng)資支付周期的工(gōng)資;超過一個工(gōng)資支付周期的,企業安排勞動者工(gōng)作(zuò)的,按照雙方新約定的标準支付工(gōng)資,但(dàn)不得低(dī)于當地最低(dī)工(gōng)資标準;企業沒有安排勞動者工(gōng)作(zuò),勞動者沒有到(dào)其他(tā)單位工(gōng)作(zuò)的,應當按照不低(dī)于當地最低(dī)工(gōng)資标準的70%支付勞動者基本生活費。國家和(hé)省另有規定的,依照其規定執行。 問題 員工(gōng)在10日後複工(gōng)期間染病,算(suàn)工(gōng)傷嗎?返工(gōng)途中感染算(suàn)工(gōng)傷嗎? 解答(dá) 一般情況下(xià),2月10日複工(gōng)期間染病不構成工(gōng)傷,返工(gōng)途中感染也(yě)不構成工(gōng)傷,但(dàn)複工(gōng)後在工(gōng)作(zuò)時(shí)間和(hé)工(gōng)作(zuò)崗位,突發症狀并被送到(dào)醫(yī)院在48小(xiǎo)時(shí)之内經搶救無效死亡的,參加新型肺炎預防和(hé)救治工(gōng)作(zuò)的醫(yī)護及相關工(gōng)作(zuò)人員因履行職責感染的除外(wài)。 法律依據 《工(gōng)傷保險條例》第十四條規定,職工(gōng)有下(xià)列情形之一的,應當認定爲工(gōng)傷:(一)在工(gōng)作(zuò)時(shí)間和(hé)工(gōng)作(zuò)場所内,因工(gōng)作(zuò)原因受到(dào)事(shì)故傷害的;(二)工(gōng)作(zuò)時(shí)間前後在工(gōng)作(zuò)場所内,從(cóng)事(shì)與工(gōng)作(zuò)有關的預備性或者收尾性工(gōng)作(zuò)受到(dào)事(shì)故傷害的;(三)在工(gōng)作(zuò)時(shí)間和(hé)工(gōng)作(zuò)場所内,因履行工(gōng)作(zuò)職責受到(dào)暴力等意外(wài)傷害的;(四)患職業病的:(五)因工(gōng)外(wài)出期間,由于工(gōng)作(zuò)原因受到(dào)傷害或者發生事(shì)故下(xià)落不明(míng)的;(六)在上(shàng)下(xià)班途中,受到(dào)機動車事(shì)故傷害的;(七)法律、行政法規規定應當認定爲工(gōng)傷的其他(tā)情形。 《工(gōng)傷保險條例》第十五條第一款規定,職工(gōng)有下(xià)列情形之一的,視(shì)同工(gōng)傷:(一)在工(gōng)作(zuò)時(shí)間和(hé)工(gōng)作(zuò)崗位,突發疾病死亡或者在48小(xiǎo)時(shí)之内經搶救無效死亡的;(二)在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到(dào)傷害的;(三)職工(gōng)原在軍隊服役,因戰、因公負傷緻殘,已取得革命傷殘軍人證,到(dào)用(yòng)人單位後舊傷複發的。 問題 疫情期間或之後裁員,需要給予員工(gōng)賠償金(jīn)嗎,金(jīn)額大(dà)概需要多少? 解答(dá) 因疫情防控導緻生産經營困難的企業,達到(dào)法定條件,按照法定程序,可以裁員,但(dàn)不建議(yì)用(yòng)人單位裁員。符合裁員标準的企業在裁員時(shí)需要向勞動者支付經濟補償金(jīn),補償金(jīn)的計(jì)算(suàn)方式工(gōng)作(zuò)每滿一年支付一個月工(gōng)資。勞動合同解除或終止前12個月的平均工(gōng)資。如果不符合法定裁員條件強行裁員的可能(néng)構成違法解除勞動關系,需向勞動者支付雙倍的經濟補償金(jīn)進行賠償。 法律依據 《勞動合同法》第四十一條第一款規定:“有下(xià)列情形之一,需要裁減人員二十人以上(shàng)或者裁減不足二十人但(dàn)占企業職工(gōng)總數百分之十以上(shàng)的,用(yòng)人單位提前三十日向工(gōng)會(huì)或者全體職工(gōng)說明(míng)情況,聽取工(gōng)會(huì)或者職工(gōng)的意見後,裁減人員方案經向勞動行政部門(mén)報(bào)告,可以裁減人員:(一)依照企業破産法規定進行重整的;(二)生産經營發生嚴重困難的;(三)企業轉産、重大(dà)技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同後,仍需裁減人員的;(四)其他(tā)因勞動合同訂立時(shí)所依據的客觀經濟情況發生重大(dà)變化,緻使勞動合同無法履行的。” 《人力資源社會(huì)保障部辦公廳關于妥善處理(lǐ)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知(zhī)》(人社廳發明(míng)電〔2020〕5号)要求:“二、企業因受疫情影響導緻生産經營困難的,可以通過與職工(gōng)協商一緻采取調整薪酬、輪崗輪休、縮短工(gōng)時(shí)等方式穩定工(gōng)作(zuò)崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業,可按規定享受穩崗補貼。企業停工(gōng)停産在一個工(gōng)資支付周期内的,企業應按勞動合同規定的标準支付職工(gōng)工(gōng)資。超過一個工(gōng)資支付周期的,若職工(gōng)提供了(le)正常勞動,企業支付給職工(gōng)的工(gōng)資不得低(dī)于當地最低(dī)工(gōng)資标準。職工(gōng)沒有提供正常勞動的,企業應當發放(fàng)生活費,生活費标準按各省、自(zì)治區(qū)、直轄市規定的辦法執行。”山東市的生活費标準按照不低(dī)于當地最低(dī)工(gōng)資标準的70%執行。 《勞動合同法》第四十七條規定,經濟補償按勞動者在本單位工(gōng)作(zuò)的年限,每滿一年支付一個月工(gōng)資的标準向勞動者支付。六個月以上(shàng)不滿一年的,按一年計(jì)算(suàn);不滿六個月的,向勞動者支付半個月工(gōng)資的經濟補償。勞動者月工(gōng)資高(gāo)于用(yòng)人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上(shàng)年度職工(gōng)月平均工(gōng)資三倍的,向其支付經濟補償的标準按職工(gōng)月平均工(gōng)資三倍的數額支付,向其支付經濟補償的年限最高(gāo)不超過十二年。本條所稱月工(gōng)資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工(gōng)資。 問題 法律說不能(néng)歧視(shì)病人,患病員工(gōng)被辭退是違法的嗎? 解答(dá) 違法,用(yòng)人單位不得以此爲由辭退員工(gōng)或解除勞動合同。 法律依據 《人力資源社會(huì)保障部辦公廳關于妥善處理(lǐ)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知(zhī)》(人社廳發明(míng)電〔2020〕5号)要求:“一、對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他(tā)緊急措施導緻不能(néng)提供正常勞動的企業職工(gōng),企業應當支付職工(gōng)在此期間的工(gōng)作(zuò)報(bào)酬,并不得依據勞動合同法第四十條、四十一條與職工(gōng)解除勞動合同。在此期間,勞動合同到(dào)期的,分别順延至職工(gōng)醫(yī)療期期滿、醫(yī)學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。” 《勞動合同法》第四十條規定, 有下(xià)列情形之一的,用(yòng)人單位提前三十日以書面形式通知(zhī)勞動者本人或者額外(wài)支付勞動者一個月工(gōng)資後,可以解除勞動合同:(一)勞動者患病或者非因工(gōng)負傷,在規定的醫(yī)療期滿後不能(néng)從(cóng)事(shì)原工(gōng)作(zuò),也(yě)不能(néng)從(cóng)事(shì)由用(yòng)人單位另行安排的工(gōng)作(zuò)的; (二)勞動者不能(néng)勝任工(gōng)作(zuò),經過培訓或者調整工(gōng)作(zuò)崗位,仍不能(néng)勝任工(gōng)作(zuò)的;(三)勞動合同訂立時(shí)所依據的客觀情況發生重大(dà)變化,緻使勞動合同無法履行,經用(yòng)人單位與勞動者協商,未能(néng)就變更勞動合同内容達成協議(yì)的。 問題 因爲有些(xiē)公司要求員工(gōng)在家辦公,勞動合同解除日期應該怎麽計(jì)算(suàn)? 解答(dá) 勞動合同的解除日與員工(gōng)在哪裏辦公,有沒有辦公沒有關系,一般按照用(yòng)人單位或勞動者發出的解除通知(zhī)書确定的日期爲準。但(dàn)是用(yòng)人單位單方通知(zhī)解除,勞動者不同意的可以要求繼續履行。 法律依據 《勞動合同法》第四十條有下(xià)列情形之一的,用(yòng)人單位提前三十日以書面形式通知(zhī)勞動者本人或者額外(wài)支付勞動者一個月工(gōng)資後,可以解除勞動合同:勞動者患病或者非因工(gōng)負傷,在規定的醫(yī)療期滿後不能(néng)從(cóng)事(shì)原工(gōng)作(zuò),也(yě)不能(néng)從(cóng)事(shì)由用(yòng)人單位另行安排的工(gōng)作(zuò)的;(二)勞動者不能(néng)勝任工(gōng)作(zuò),經過培訓或者調整工(gōng)作(zuò)崗位,仍不能(néng)勝任工(gōng)作(zuò)的;(三)勞動合同訂立時(shí)所依據的客觀情況發生重大(dà)變化,緻使勞動合同無法履行,經用(yòng)人單位與勞動者協商,未能(néng)就變更勞動合同内容達成協議(yì)的。第四十二條勞動者提前三十日以書面形式通知(zhī)用(yòng)人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用(yòng)期内提前三日通知(zhī)用(yòng)人單位,可以解除勞動合同。 問題 勞動者在疫情防控被隔離期間勞動合同到(dào)期的,用(yòng)人單位可否終止勞動合同? 解答(dá) 不能(néng)終止,勞動合同期限應當依照規定予以順延。 法律依據 《人力資源社會(huì)保障部辦公廳關于妥善處理(lǐ)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知(zhī)》(人社廳發明(míng)電〔2020〕5号)要求:“一、對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他(tā)緊急措施導緻不能(néng)提供正常勞動的企業職工(gōng),企業應當支付職工(gōng)在此期間的工(gōng)作(zuò)報(bào)酬,并不得依據勞動合同法第四十條、四十一條與職工(gōng)解除勞動合同。在此期間,勞動合同到(dào)期的,分别順延至職工(gōng)醫(yī)療期期滿、醫(yī)學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。 問題 公益捐贈中,如果有人私自(zì)挪用(yòng)捐贈資金(jīn)或物品該如何處理(lǐ)? 解答(dá) 由縣級以上(shàng)人民政府有關部門(mén)責令退還所用(yòng)、所得款物,并處以罰款;對(duì)直接責任人員,由所在單位責令改正、給予警告;構成犯罪的,依法追究刑事(shì)責任。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第二十九條 挪用(yòng)、侵占或者貪污捐贈款物的,由縣級以上(shàng)人民政府有關部門(mén)責令退還所用(yòng)、所得款物,并處以罰款;對(duì)直接責任人員,由所在單位依照有關規定予以處理(lǐ);構成犯罪的,依法追究刑事(shì)責任。依照前款追回、追繳的捐贈款物,應當用(yòng)于原捐贈目的和(hé)用(yòng)途。 問題 在捐贈貨物的情況下(xià),被捐贈方能(néng)否将其變賣或通過其他(tā)渠道(dào)轉化爲資金(jīn)? 解答(dá) 原則上(shàng)不能(néng),但(dàn)對(duì)于不易儲存、運輸和(hé)超過實際需要的受贈财産,受贈人可以變賣,所取得的全部收入,應當用(yòng)于捐贈目的。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第十七條第四款規定,對(duì)于不易儲存、運輸和(hé)超過實際需要的受贈财産,受贈人可以變賣,所取得的全部收入,應當用(yòng)于捐贈目的。 問題 被捐贈管理(lǐ)方拿出部分捐贈物品用(yòng)于其他(tā)用(yòng)途,是否構成違法?一般挪用(yòng)多少金(jīn)額構成犯罪? 解答(dá) 管理(lǐ)方不得擅自(zì)改變捐贈财産的用(yòng)途,确需改變用(yòng)途的,應當征得捐贈人的同意,否則屬于違法行爲。情形嚴重的構成挪用(yòng)特定款物罪,一般挪用(yòng)特定款物數額在五千元以上(shàng)或造成國家和(hé)人民群衆直接經濟損失數額在五萬元以上(shàng)構成該罪。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第十七條 公益性社會(huì)團體應當将受贈财産用(yòng)于資助符合其宗旨的活動和(hé)事(shì)業。對(duì)于接受的救助災害的捐贈财産,應當及時(shí)用(yòng)于救助活動。基金(jīn)會(huì)每年用(yòng)于資助公益事(shì)業的資金(jīn)數額,不得低(dī)于國家規定的比例。 公益性社會(huì)團體應當嚴格遵守國家的有關規定,按照合法、安全、有效的原則,積極實現(xiàn)捐贈财産的保值增值。 公益性非營利的事(shì)業單位應當将受贈财産用(yòng)于發展本單位的公益事(shì)業,不得挪作(zuò)他(tā)用(yòng)。 對(duì)于不易儲存、運輸和(hé)超過實際需要的受贈财産,受贈人可以變賣,所取得的全部收入,應當用(yòng)于捐贈目的。 第三十一條 受贈單位的工(gōng)作(zuò)人員,濫用(yòng)職權,玩(wán)忽職守,徇私舞弊,緻使捐贈财産造成重大(dà)損失的,由所在單位依照有關規定予以處理(lǐ);構成犯罪的,依法追究刑事(shì)責任。 《刑法》第二百七十三條 挪用(yòng)用(yòng)于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物,情節嚴重,緻使國家和(hé)人民群衆利益遭受重大(dà)損害的,對(duì)直接責任人員,處三年以下(xià)有期徒刑或者拘役;情節特别嚴重的,處三年以上(shàng)七年以下(xià)有期徒刑。 《關于公安機關管轄的刑事(shì)案件立案追訴标準的規定(二)》 第八十六條[挪用(yòng)特定款物案(刑法第二百七十三條)]挪用(yòng)用(yòng)于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物,涉嫌下(xià)列情形之一的,應予立案追訴: (一)挪用(yòng)特定款物數額在五千元以上(shàng)的; (二)造成國家和(hé)人民群衆直接經濟損失數額在五萬元以上(shàng)的; (三)雖未達到(dào)上(shàng)述數額标準,但(dàn)多次挪用(yòng)特定款物的,或者造成人民群衆的生産、生活嚴重困難的; (四)嚴重損害國家聲譽,或者造成惡劣社會(huì)影響的; (五)其他(tā)緻使國家和(hé)人民群衆利益遭受重大(dà)損害的情形。 附則 第八十七條 本規定中的“多次”,是指三次以上(shàng)。 第八十八條 本規定中的“雖未達到(dào)上(shàng)述數額标準”,是指接近上(shàng)述數額标準且已達到(dào)該數額的百分之八十以上(shàng)的。 第八十九條 對(duì)于預備犯、未遂犯、中止犯,需要追究刑事(shì)責任的,應予立案追訴。 第九十一條 本規定中的“以上(shàng)”,包括本數。 問題 捐贈承諾不能(néng)按時(shí)兌現(xiàn),甚至造成嚴重後果應該如何解決? 解答(dá) 對(duì)于社會(huì)組織或個人以慈善的名義進行募捐後不兌現(xiàn)的,一般情況是按照屬地管轄的原則,由所在地的民政部門(mén)會(huì)同有關部門(mén)處理(lǐ),在發現(xiàn)上(shàng)述組織或人員實施了(le)違反法律法規、違背公序良俗、無正當理(lǐ)由拒不兌現(xiàn)或不完全兌現(xiàn)捐贈的行爲,有權要求其兌現(xiàn)。對(duì)政府有關部門(mén)及其工(gōng)作(zuò)人員濫用(yòng)職權、徇私舞弊或者玩(wán)忽職守、敷衍塞責造成嚴重後果的,要依法追究責任。但(dàn)法律也(yě)規定了(le)捐贈人公開(kāi)承諾捐贈或者簽訂書面捐贈協議(yì)後經濟狀況顯著惡化除外(wài)情況。 法律依據 《合同法》第一百八十八條 【受贈人的交付請(qǐng)求權】具有救災、扶貧等社會(huì)公益、道(dào)德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的财産的,受贈人可以要求交付。 《慈善法》第四十一條 捐贈人應當按照捐贈協議(yì)履行捐贈義務。捐贈人違反捐贈協議(yì)逾期未交付捐贈财産,有下(xià)列情形之一的,慈善組織或者其他(tā)接受捐贈的人可以要求交付;捐贈人拒不交付的,慈善組織和(hé)其他(tā)接受捐贈的人可以依法向人民法院申請(qǐng)支付令或者提起訴訟: (一)捐贈人通過廣播、電視(shì)、報(bào)刊、互聯網等媒體公開(kāi)承諾捐贈的; (二)捐贈财産用(yòng)于本法第三條第一項至第三項規定的慈善活動,并簽訂書面捐贈協議(yì)的。 捐贈人公開(kāi)承諾捐贈或者簽訂書面捐贈協議(yì)後經濟狀況顯著惡化,嚴重影響其生産經營或者家庭生活的,經向公開(kāi)承諾捐贈地或者書面捐贈協議(yì)簽訂地的民政部門(mén)報(bào)告并向社會(huì)公開(kāi)說明(míng)情況後,可以不再履行捐贈義務。 問題 捐贈過程中,公司或個人信息洩露責任由誰承擔? 解答(dá) 誰洩露誰承擔責任。 法律依據 《侵權責任法》第二條 侵害民事(shì)權益,應當依照本法承擔侵權責任。 本法所稱民事(shì)權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隐私權、婚姻自(zì)主權、監護權、所有權、用(yòng)益物權、擔保物權、著作(zuò)權、專利權、商标專用(yòng)權、發現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、财産權益。 問題 個人捐贈和(hé)企業在捐贈過程中需要遵守的法律程序有何不同。 解答(dá) 捐贈前期程序并無不同,捐贈後享受的優惠政策有區(qū)别,個人依據《個人所得稅法》享受個人所得稅方面的優惠,公司依據《企業所得稅法》享受企業所得稅方面的優惠。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第二十四條 公司和(hé)其他(tā)企業依照本法的規定捐贈财産用(yòng)于公益事(shì)業,依照法律、行政法規的規定享受企業所得稅方面的優惠。第二十五條 自(zì)然人和(hé)個體工(gōng)商戶依照本法的規定捐贈财産用(yòng)于公益事(shì)業,依照法律、行政法規的規定享受個人所得稅方面的優惠。 問題 個人捐款如何做到(dào)公開(kāi)透明(míng),是否有法律支持?募捐資金(jīn)或物品的每一次使用(yòng),是否應該全部公示,有沒有相關法律條例可依? 解答(dá) 受捐贈主體接受捐贈後應向捐贈人出具收據,捐贈财産全部登記造冊;每年接受政府有關部門(mén)财務審計(jì);應當公開(kāi)接受贈予的情況、受贈财産的使用(yòng)管理(lǐ)情況,接受社會(huì)監督。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第十六條 受贈人接受捐贈後,應當向捐贈人出具合法、有效的收據,将受贈财産登記造冊,妥善保管。第十九條 受贈人應當依照國家有關規定,建立健全财務會(huì)計(jì)制度和(hé)受贈财産的使用(yòng)制度,加強對(duì)受贈财産的管理(lǐ)。 第二十條 受贈人每年度應當向政府有關部門(mén)報(bào)告受贈财産的使用(yòng)、管理(lǐ)情況,接受監督。必要時(shí),政府有關部門(mén)可以對(duì)其财務進行審計(jì)。海關對(duì)減免關稅的捐贈物品依法實施監督和(hé)管理(lǐ)。縣級以上(shàng)人民政府僑務部門(mén)可以參與對(duì)華僑向境内捐贈财産使用(yòng)與管理(lǐ)的監督。 第二十一條 捐贈人有權向受贈人查詢捐贈财産的使用(yòng)、管理(lǐ)情況,并提出意見和(hé)建議(yì)。對(duì)于捐贈人的查詢,受贈人應當如實答(dá)複。 第二十二條 受贈人應當公開(kāi)接受捐贈的情況和(hé)受贈财産的使用(yòng)、管理(lǐ)情況,接受社會(huì)監督。 問題 若有些(xiē)捐贈帶有盈利性附加條件,例如推銷、宣傳等,這(zhè)種捐贈是否合法?被捐贈方不做是否構成違約? 解答(dá) 捐贈屬于特殊意義的贈與合同,合同法規定贈與可以附義務。贈與附義務的,受贈人應當按照約定履行義務。從(cóng)這(zhè)個角度上(shàng)講捐贈可附條件,隻要附加的條件不違反法律強行性規定,不違背公序良俗原則,受捐贈主體又接受捐贈和(hé)附加條件,該捐贈并不違法。如被捐贈方不履行附件内容是否構成違約要看(kàn)雙方約定,無約定依合同法确定。 法律依據 《合同法》第一百九十條規定,贈與可以附義務。贈與附義務的,受贈人應當按照約定履行義務。 問題 哪些(xiē)人可以捐贈,向誰捐贈,如何捐贈? 解答(dá) 按照現(xiàn)有規定自(zì)然人、法人或者其他(tā)組織都可以捐贈,與公益性社會(huì)團體和(hé)公益性非營利的事(shì)業單位聯系,以貨币、實物或完成某項工(gōng)程項目的方式都可以。還可以通過互聯網上(shàng)合法的募捐平台進行捐贈。 法律依據 《公益事(shì)業捐贈法》第二條 自(zì)然人、法人或者其他(tā)組織自(zì)願無償向依法成立的公益性社會(huì)團體和(hé)公益性非營利的事(shì)業單位捐贈财産,用(yòng)于公益事(shì)業的,适用(yòng)本法。 第九條 自(zì)然人、法人或者其他(tā)組織可以選擇符合其捐贈意願的公益性社會(huì)團體和(hé)公益性非營利的事(shì)業單位進行捐贈。捐贈的财産應當是其有權處分的合法财産。 第十條 公益性社會(huì)團體和(hé)公益性非營利的事(shì)業單位可以依照本法接受捐贈。 本法所稱公益性社會(huì)團體是指依法成立的,以發展公益事(shì)業爲宗旨的基金(jīn)會(huì)、慈善組織等社會(huì)團體。 本法所稱公益性非營利的事(shì)業單位是指依法成立的,從(cóng)事(shì)公益事(shì)業的不以營利爲目的的教育機構、科學研究機構、醫(yī)療衛生機構、社會(huì)公共文(wén)化機構、社會(huì)公共體育機構和(hé)社會(huì)福利機構等。 問題 現(xiàn)在有哪些(xiē)互聯網募捐平台? 解答(dá) 根據民政部公告,有20家互聯網募捐平台可爲慈善組織提供募捐信息發布服務。 法律依據 民政部公告(第434号)。根據《中華人民共和(hé)國慈善法》、《公開(kāi)募捐平台服務管理(lǐ)辦法》有關規定,2016年以來(lái)民政部先後遴選指定兩批慈善組織互聯網公開(kāi)募捐信息平台(簡稱互聯網募捐信息平台),并接受了(le)中國慈善信息平台、基金(jīn)會(huì)中心網的退出申請(qǐng)。當前,共有20家互聯網募捐平台可爲慈善組織提供募捐信息發布服務,包括:騰訊公益、淘寶公益、支付寶公益、新浪微公益、京東公益、百度公益、公益寶、新華公益、輕松公益、聯勸網、廣益聯募、美(měi)團公益、滴滴公益、善源公益、融e購公益、水(shuǐ)滴公益、蘇甯公益、幫幫公益、易寶公益、中國社會(huì)扶貧網。 問題 網紅(hóng)個人能(néng)否通過網絡平台募捐,是否合法? 解答(dá) 網紅(hóng)個人的這(zhè)種行爲屬于公開(kāi)募捐,個人沒有公開(kāi)募捐的資格,可以與具有公開(kāi)募捐資格的慈善組織合作(zuò)并符合《慈善法》的相關規定後才合法。 法律依據 《慈善法》第二十二條 慈善組織開(kāi)展公開(kāi)募捐,應當取得公開(kāi)募捐資格。依法登記滿二年的慈善組織,可以向其登記的民政部門(mén)申請(qǐng)公開(kāi)募捐資格。民政部門(mén)應當自(zì)受理(lǐ)申請(qǐng)之日起二十日内作(zuò)出決定。慈善組織符合内部治理(lǐ)結構健全、運作(zuò)規範的條件的,發給公開(kāi)募捐資格證書;不符合條件的,不發給公開(kāi)募捐資格證書并書面說明(míng)理(lǐ)由。 法律、行政法規規定自(zì)登記之日起可以公開(kāi)募捐的基金(jīn)會(huì)和(hé)社會(huì)團體,由民政部門(mén)直接發給公開(kāi)募捐資格證書。 第二十三條 開(kāi)展公開(kāi)募捐,可以采取下(xià)列方式: ( 部門(mén)規章/文(wén)件2篇 ) (一)在公共場所設置募捐箱; ( 部門(mén)規章/文(wén)件1篇 ) (二)舉辦面向社會(huì)公衆的義演、義賽、義賣、義展、義拍(pāi)、慈善晚會(huì)等; ( 部門(mén)規章/文(wén)件1篇 ) (三)通過廣播、電視(shì)、報(bào)刊、互聯網等媒體發布募捐信息; (四)其他(tā)公開(kāi)募捐方式。 慈善組織采取前款第一項、第二項規定的方式開(kāi)展公開(kāi)募捐的,應當在其登記的民政部門(mén)管轄區(qū)域内進行,确有必要在其登記的民政部門(mén)管轄區(qū)域外(wài)進行的,應當報(bào)其開(kāi)展募捐活動所在地的縣級以上(shàng)人民政府民政部門(mén)備案。捐贈人的捐贈行爲不受地域限制。 慈善組織通過互聯網開(kāi)展公開(kāi)募捐的,應當在國務院民政部門(mén)統一或者指定的慈善信息平台發布募捐信息,并可以同時(shí)在其網站(zhàn)發布募捐信息。 第二十六條 不具有公開(kāi)募捐資格的組織或者個人基于慈善目的,可以與具有公開(kāi)募捐資格的慈善組織合作(zuò),由該慈善組織開(kāi)展公開(kāi)募捐并管理(lǐ)募得款物。