學《刑法修正案（十一）》的幾點思考

一、《刑法修正案（十一）》的主要内容

 新增條文(wén)13條，修改條文(wén)34條，外(wài)加一個生效條文(wén)，主要圍繞金(jīn)融安全、知(zhī)識産權保護、公共衛生安全、生産經營安全、食品藥品安全、企業産權保護、未成年人犯罪及其他(tā)事(shì)項作(zuò)了(le)修改補充。根據《最高(gāo)人民法院、最高(gāo)人民檢察院關于執行<中華人民共和(hé)國刑法>确定罪名的補充規定（七）》之規定，補充、修改罪名25個，新增加了(le)妨害安全駕駛罪、危險作(zuò)業罪、妨害藥品管理(lǐ)罪、襲警罪、冒名頂替罪、高(gāo)空(kōng)抛物罪、催收非法債務罪、非法植入基因編輯、克隆胚胎罪、負有照護職責人員性侵罪等。

二、《刑法修正案（十一）》與《民法典》的部分規定相銜接

能(néng)看(kàn)出本次修正案中很(hěn)多條文(wén)的增設，是爲了(le)與《民法典》等其他(tā)部門(mén)法保持協調。有些(xiē)違法行爲，民事(shì)侵權類通過賠償、賠禮道(dào)歉、違約責任承擔等方式解決，但(dàn)對(duì)一些(xiē)危害嚴重的行爲，懲罰力度有限的前提下(xià)，刑法規定的罪名是有必要的，比如高(gāo)空(kōng)抛物罪、侵害英雄烈士名譽、榮譽罪、非法植入基因編輯、克隆胚胎罪。

“高(gāo)空(kōng)抛物”危害到(dào)老(lǎo)百姓頭頂安全，《民法典》第一千二百五十四條規定了(le)侵權人的責任承擔，同時(shí)物業管理(lǐ)公司、建築物所有人也(yě)要承擔一定的賠償責任。

關于侮辱英雄烈士責任，《民法典》第一百八十五條：侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽、榮譽，損害社會(huì)公共利益的，應當承擔民事(shì)責任。

關于基因編輯、胚胎規定，《民法典》第一千零九條：從(cóng)事(shì)與人體基因、人體胚胎等有關的醫(yī)學和(hé)科研活動，應當遵守法律、行政法規和(hé)國家有關規定，不得危害人體健康，不得違背倫理(lǐ)道(dào)德，不得損害公共利益。

社會(huì)轉型快(kuài)，新型風(fēng)險不斷增加，犯罪種類的增加成爲了(le)必然，刑法處罰具有謙抑性，律師辯護對(duì)于刑民交叉案件，應當從(cóng)行爲成因、情節、後果等因素來(lái)衡量違法責任承擔的方式，是民事(shì)違法還是刑事(shì)犯罪，既然民事(shì)法律能(néng)夠懲罰且能(néng)解決，還能(néng)達到(dào)警示教育的社會(huì)效果，刑法的刑罰就作(zuò)爲民事(shì)法律的保障，也(yě)符合當今實務界所倡導的“少捕慎訴”的司法理(lǐ)念。

三、部分罪名刑期的調整體現(xiàn)了(le)對(duì)民營經濟的保護

職務侵占罪、非國家工(gōng)作(zuò)人員受賄罪的最高(gāo)刑從(cóng)15年有期徒刑升至無期，對(duì)企業中的工(gōng)作(zuò)人員提出了(le)更高(gāo)要求。以刑罰高(gāo)度來(lái)促使非國家工(gōng)作(zuò)人員遵守企業規章制度，促進企業良性、健康、長遠發展，對(duì)于兩罪的輕罪辯護，更應該從(cóng)退賠、退贓的角度來(lái)考慮争取較輕刑。

關于非法吸收公衆存款罪，爲了(le)鼓勵行爲人積極退賠，《刑法修正案（十一）》規定：“行爲人在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發生的，可以從(cóng)輕或者減輕處罰”。辯護人在辦理(lǐ)非法吸收公衆存款案件從(cóng)輕辯護時(shí)，應該建議(yì)當事(shì)人積極退贓退賠，提出減檔處罰的意見，并積極促成與集資參與人達成和(hé)解，争取當事(shì)人得到(dào)減輕、免刑、不起訴或撤案的從(cóng)輕處理(lǐ)。從(cóng)對(duì)方角度講，集資參與人有許多是企業，得到(dào)退賠的贓款後有利于企業資金(jīn)周轉，緩解企業運營壓力。

關于挪用(yòng)資金(jīn)罪，多發在企業高(gāo)管、财務人員處，雖然挪用(yòng)資金(jīn)罪的最高(gāo)刑從(cóng)10年調到(dào)15年，但(dàn)是《刑法修正案（十一）》也(yě)規定，行爲人在提起公訴前将挪用(yòng)的資金(jīn)退還的，可以從(cóng)輕或者減輕處罰，其中犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰。如果罪輕辯護，辯護律師應當建議(yì)當事(shì)人及時(shí)歸還挪用(yòng)的資金(jīn)，獲得被害人的諒解，争取撤案、不起訴、免刑或緩刑的處理(lǐ)結果。

四、有限下(xià)調刑事(shì)責任年齡回應了(le)未成年人犯罪

《刑法修正案（十一）》中特别規定，已滿十二周歲不滿十四周歲的人，犯故意殺人、故意傷害罪，緻人死亡或者以特别殘忍手段緻人重傷造成嚴重殘疾，情節惡劣，經最高(gāo)人民檢察院核準追訴的，應當負刑事(shì)責任。

筆(bǐ)者認爲，追究已滿十二周歲不滿十四周歲的人的刑事(shì)責任有許多限制，一是罪名範圍的限制，僅規定對(duì)故意殺人罪和(hé)故意傷害罪兩個人身犯罪負刑事(shì)責任；二是犯罪客觀方面限制，對(duì)故意殺害罪的行爲必須達到(dào)特别殘忍程度，且後果要求達到(dào)嚴重殘疾；三是程序限制，要求最高(gāo)人民檢察院核準。從(cóng)另一個角度可以看(kàn)出，國家同時(shí)立足對(duì)未成年人犯罪的教育和(hé)挽救。

五、《刑法修正案（十一）》對(duì)企業合規審查業務的影響

企業合規近年來(lái)一直是理(lǐ)論界和(hé)實務界高(gāo)度關注的話(huà)題，2020年3月，最高(gāo)人民檢察院啓動了(le)涉案違法犯罪依法不捕、不訴、不判處實刑的企業合規監管試點工(gōng)作(zuò)，同年12月，最高(gāo)人民檢察院檢察長張軍在最高(gāo)檢召開(kāi)的企業合規試點工(gōng)作(zuò)座談會(huì)上(shàng)強調，創新檢察履職，助力構建中國特色的企業合規制度。

《刑法修正案（十一）》的施行，涉及新罪名危險作(zuò)業罪、妨害安全駕駛罪、強令、組織他(tā)人違章冒險作(zuò)業罪等，對(duì)企業合規治理(lǐ)提出了(le)新的要求。比如妨害安全駕駛罪，企業司機或公交司機在工(gōng)作(zuò)中“擅離職守，與他(tā)人互毆或者毆打他(tā)人，危及公共安全的”構成犯罪，由此産生的人身損害、經濟損失，作(zuò)爲司機的用(yòng)工(gōng)企業應承擔怎樣的責任；再比如，實施關閉、破壞直接關系生産安全的監控、報(bào)警、防護、救生設備、設施，或者篡改、隐瞞、銷毀其相關數據、信息等行爲的；涉及安全生産的事(shì)項未經依法批準或者許可，擅自(zì)從(cóng)事(shì)礦山開(kāi)采、金(jīn)屬冶煉、建築施工(gōng)或是危險物品生産、經營、儲存等高(gāo)度危險的生産作(zuò)業活動，導緻可能(néng)發生嚴重後果的危險情形，也(yě)被納入了(le)危險作(zuò)業罪的範疇，這(zhè)就給用(yòng)工(gōng)企業提出了(le)更高(gāo)的合規要求。

企業合規制度的作(zuò)用(yòng)就是發揮其風(fēng)險防控，維護公平競争的經營環境，讓企業承擔其應承擔的責任。2020年8月，深圳率先出台了(le)關于企業刑事(shì)合規的相關制度，深圳市寶安區(qū)人民檢察院和(hé)司法局聯合制定了(le)《企業刑事(shì)合規暫行辦法》，深圳市寶安區(qū)司法局制定了(le)《關于企業刑事(shì)合規獨立監控人選任及管理(lǐ)規定》。2020年12月，遼甯省人民檢察院制定了(le)《關于建立涉罪企業合規考察制度的意見》，其中對(duì)“企業合規考察制度”專門(mén)作(zuò)出了(le)定義，無論對(duì)國家司法機關，還是對(duì)理(lǐ)論實務界，都在建立健全企業合規、企業刑事(shì)合規的制度層面上(shàng)提出了(le)更高(gāo)的要求。作(zuò)爲律師事(shì)務所及律師有資格擔任企業刑事(shì)合規的獨立監控人，做好(hǎo)充足的知(zhī)識儲備和(hé)完善的企業刑事(shì)合規方案，是刑辯律師急迫學習、研究的當務之急，也(yě)是爲今後的業務拓展開(kāi)辟新的藍海。

《中華人民共和(hé)國刑法修正案（十一）》的實施，順應了(le)時(shí)代發展，及時(shí)回應了(le)社會(huì)熱點問題，将許多新的法益納入到(dào)刑法保護的領域内。學好(hǎo)用(yòng)好(hǎo)新法是關鍵，這(zhè)需要我們深層剖析和(hé)解讀法律條文(wén)，發掘新法背後所隐藏的業務增長點，更大(dà)範圍地維護當事(shì)人合法權益。