疫情爆發期間的工(gōng)期延誤是否必然導緻工(gōng)期順延？
前言： 新型冠狀病毒感染的肺炎爆發後，各行業均受到(dào)嚴重影響。2020年1月27日，山東省住房和(hé)城(chéng)鄉(xiāng)建設廳作(zuò)出《關于紮實做好(hǎo)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工(gōng)作(zuò)的緊急通知(zhī)》，要求“合理(lǐ)安排工(gōng)地工(gōng)期…涉及保障城(chéng)市運行必需、疫情防控必需以及其它涉及重要國計(jì)民生的相關項目，必須在嚴格落實防疫措施的前提下(xià)方可開(kāi)複工(gōng)。其他(tā)建設項目要适當延遲開(kāi)複工(gōng)時(shí)間，務工(gōng)人員不得提前返回工(gōng)地。”結合濟甯當地主管部門(mén)召開(kāi)的會(huì)議(yì)精神，疫情爆發期間的建設項目的停工(gōng)已經成爲必然。本文(wén)嘗試結合建設工(gōng)程施工(gōng)合同示範文(wén)本就疫情爆發期間工(gōng)期順延相關問題進行簡要歸納，如有謬誤，懇請(qǐng)指正。 （本文(wén)讨論前提爲建設施工(gōng)合同簽署于疫情爆發前） 一 新型冠狀病毒感染的肺炎等瘟疫能(néng)夠構成通常意義上(shàng)的“不可抗力”，但(dàn)該“不可抗力”，并不必然導緻工(gōng)期的順延。 1、不可抗力是指不能(néng)預見、不能(néng)避免且不能(néng)克服的客觀情況，這(zhè)一定義在《中華人民共和(hé)國民法總則》180條及《中華人民共和(hé)國合同法》117條中均有明(míng)确表述。新型冠狀病毒感染的肺炎作(zuò)爲一種突發性的異常事(shì)件，不僅當事(shì)人不能(néng)預見，且在疫情爆發的當下(xià)，并未确立有效的方法阻止其傳播，亦沒有确切的治療方法。至少在目前，該種疾病是人類無法預見、不可避免、不能(néng)克服的客觀存在。當新型冠狀病毒感染的肺炎疫情影響到(dào)建設施工(gōng)合同的履行，将其等同于是一種自(zì)然災害，認定爲“不可抗力”，符合我國法律的規定，這(zhè)與建設工(gōng)程施工(gōng)合同範本（GF—2017—0201）第17.1款中對(duì)不可抗力确認的表述也(yě)是一緻的。 （1、參考北京市第二中級人民法院課題組做出《正确處理(lǐ)“非典”疫情構成不可抗力免責事(shì)由案件》） 2、因不可抗力導緻的工(gōng)期延誤，工(gōng)期可以順延。不可抗力作(zuò)爲法律規定的免責事(shì)由，如果承包人因不可抗力而未能(néng)在工(gōng)期内完成工(gōng)程，有權順延工(gōng)期。《建設工(gōng)程施工(gōng)合同》（示範文(wén)本）（GF-2017-0201）通用(yòng)條款第17.3.2條亦約定“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經引起或将引起工(gōng)期延誤的，應當順延工(gōng)期·····” 3、但(dàn)需要注意的是，這(zhè)并不意味着疫情爆發期間的工(gōng)期延誤都可以視(shì)作(zuò)不可抗力導緻。不可抗力作(zuò)爲免責事(shì)由，隻能(néng)在不可抗力影響所及的範圍内不發生責任，在此範圍内完全免責；如果疫情防控措施與承包人的原因共同構成工(gōng)期延誤發生的原因，則應按照原因與責任比例，依據具體情況對(duì)責任進行确定。同理(lǐ)，因疫情防控措施産生的工(gōng)期延誤必然存在期限，而相應順延的期限必然要與已采取的疫情防控措施之間存在因果關系。 以濟甯市現(xiàn)已采取防控措施來(lái)舉例，爲加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工(gōng)作(zuò)，行政轄區(qū)内除保障城(chéng)市運行必需、疫情防控必需以及其它涉及重要國計(jì)民生的相關項目，其餘建設項目均被要求延遲複工(gōng)。此時(shí)施工(gōng)單位當然可以依據合同約定程序申請(qǐng)工(gōng)期順延簽證。但(dàn)假若将來(lái)疫情緩解，部分行政區(qū)域防控措施降級，疫情較輕地區(qū)經審批後允許複工(gōng)，此時(shí)施工(gōng)單位施工(gōng)進程可能(néng)仍會(huì)收到(dào)疫情影響（例如關鍵線路工(gōng)序存在來(lái)自(zì)嚴重疫區(qū)的管理(lǐ)人員及工(gōng)人、材料采購運輸受疫區(qū)影響無法及時(shí)到(dào)位等），申請(qǐng)工(gōng)期順延則需要考慮關鍵線路是否收到(dào)疫情的直接影響。 4、那麽能(néng)否通過合同約定的方式将疫情造成的工(gōng)期延誤排除在免責事(shì)由之外(wài)呢(ne)？關于這(zhè)個問題，可以參考卓盈豐制衣紡織（中山）有限公司與廣東長城(chéng)建設集團有限公司建設工(gōng)程施工(gōng)合同糾紛抗訴案［最高(gāo)人民法院（2008）民一抗字第20号民事(shì)判決書］中最高(gāo)人民法院的意見： “最高(gāo)人民法院認爲，台風(fēng)和(hé)暴雨都是獨立于施工(gōng)方之外(wài)的客觀自(zì)然事(shì)件，會(huì)造成施工(gōng)的中斷。施工(gōng)方對(duì)于台風(fēng)和(hé)暴雨的發生以及施工(gōng)中斷的發生是不能(néng)夠避免和(hé)克服的，因此，台風(fēng)和(hé)暴雨應當屬于施工(gōng)中的不可抗力事(shì)件。台風(fēng)和(hé)暴雨造成建設工(gōng)程工(gōng)期的延誤，因具有不可歸責于施工(gōng)方的事(shì)由而應免除施工(gōng)方的責任，應将延誤的時(shí)間計(jì)算(suàn)到(dào)工(gōng)程應該延誤的時(shí)間中去。”可見，對(duì)于法定的不可抗力不得通過約定的方式将其排除免責事(shì)由。 二 施工(gōng)單位遇到(dào)疫情爆發使其履行合同義務受到(dào)阻礙時(shí)，應立即通知(zhī)建設單位及和(hé)監理(lǐ)人。 《合同法》第一百一十八條規定，當事(shì)人一方因不可抗力不能(néng)履行合同的，應當及時(shí)通知(zhī)對(duì)方，以減輕可能(néng)給對(duì)方造成的損失，并應當在合理(lǐ)期限内提供證明(míng)。顯然，發生不可抗力以後當事(shì)人一方負有通知(zhī)的義務，由于其未盡通知(zhī)義務而造的損失則要承擔賠償責任。 關于通知(zhī)義務，《建設工(gōng)程施工(gōng)合同》（示範文(wén)本）通用(yòng)條款第17條中做出了(le)更詳細的約定，不僅約定了(le)一方當事(shì)人“應立即通知(zhī)合同另一方當事(shì)人和(hé)監理(lǐ)人，書面說明(míng)不可抗力和(hé)受阻礙的詳細情況，并提供必要的證明(míng)”，還要求面對(duì)持續發生的不可抗力“應及時(shí)向合同另一方當事(shì)人和(hé)監理(lǐ)人提交中間報(bào)告，說明(míng)不可抗力和(hé)履行合同受阻的情況，并于不可抗力事(shì)件結束後28天内提交最終報(bào)告及有關資料”。這(zhè)也(yě)要求在選擇使用(yòng)《建設工(gōng)程施工(gōng)合同》（示範文(wén)本）通用(yòng)條款的建設工(gōng)程施工(gōng)合同履行過程中，施工(gōng)單位應特别注意相應通知(zhī)的收發及留檔，以便此後在因疫情造成後果産生糾紛時(shí)取得有利地位。 三 承包人主張工(gōng)期順延應承擔舉證責任。 證據是訴訟的前提與基礎，也(yě)是認定案件事(shì)實的唯一手段。但(dàn)司法實踐中，承包人與發包人對(duì)工(gōng)期順延事(shì)實的舉證能(néng)力其實并不對(duì)等。發包人僅需證明(míng)開(kāi)工(gōng)日期竣工(gōng)日期即可向承包人主張逾期違約金(jīn)，而承包人則需證明(míng)存在順延工(gōng)期的正當理(lǐ)由。如承包人需要在訴訟中主張因疫情爆發工(gōng)期順延，則承包人需舉證證明(míng)的事(shì)實可歸納爲： 1、不可抗力（疫情）确實存在； 2、不可抗力（疫情）足以對(duì)工(gōng)期發生嚴重影響（導緻工(gōng)期延誤的不可抗力與工(gōng)期延誤實際延誤天數的因果關系）及工(gōng)期可順延天數的計(jì)算(suàn)依據； 3、承包人按合同約定的程序履行了(le)工(gōng)期順延簽證手續。 當然，政府發文(wén)延期複工(gōng)等文(wén)件均可作(zuò)爲事(shì)實依據證實疫情存在以及疫情對(duì)工(gōng)期存在影響，但(dàn)顯然行政文(wén)件往往并不能(néng)夠直接、全面的證實具體停工(gōng)時(shí)間等問題。鑒于工(gōng)期延誤分析及責任認定十分複雜(zá)，爲避免事(shì)後難以對(duì)工(gōng)期順延的事(shì)實進行認定，作(zuò)爲施工(gōng)單位務必法律規定及合同約定及時(shí)通知(zhī)建設單位，并按照合同約定程序進行工(gōng)期順延簽證手續！及時(shí)妥善的搜集、保留證據，是維護施工(gōng)單位合法權益最有利的武器！
